Банковская гарантия — один из ключевых инструментов обеспечения обязательств концессионера перед концедентом при реализации концессионных соглашений. Срок действия такой гарантии имеет принципиальное значение: именно в течение этого периода концедент вправе предъявить требование о выплате гарантийной суммы. Рассмотрим подробно, как определяется срок действия банковской гарантии по концессионному соглашению, какие требования к нему предъявляются и на что следует обратить внимание сторонам.

Правовая основа

Отношения, связанные с заключением и исполнением концессионных соглашений, регулируются Федеральным законом от № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях». Вопросы выдачи и исполнения банковских гарантий урегулированы главой 23 Гражданского кодекса РФ (статьи 368–379), а также положениями законодательства о контрактной системе (44-ФЗ) в части, касающейся требований к независимым гарантиям.

Концессионное соглашение предусматривает обязанность концессионера обеспечить исполнение своих обязательств, и банковская гарантия является наиболее распространённым способом такого обеспечения наряду с залогом и поручительством.

На каких этапах требуется гарантия

Банковская гарантия по концессионному соглашению может требоваться на разных стадиях:

• Обеспечение заявки на участие в конкурсе — гарантия подтверждает серьёзность намерений участника и покрывает риски отказа победителя от заключения соглашения;
• Обеспечение исполнения концессионного соглашения — гарантия действует в период создания (реконструкции) объекта и его эксплуатации;
• Обеспечение гарантийных обязательств — в отдельных случаях гарантия предоставляется на период устранения недостатков после завершения строительства.

Определение срока действия гарантии

Общие принципы

Согласно статье 378 ГК РФ, в независимой гарантии должен быть указан срок, на который она выдаётся. Гарантия без указания срока действия считается ничтожной. Срок определяется конкретной календарной датой либо указанием на событие, наступление которого может быть достоверно установлено.

Срок при обеспечении заявки

Гарантия, предоставляемая в качестве обеспечения заявки на участие в конкурсе на заключение концессионного соглашения, должна действовать, как правило, не менее чем в течение срока действия заявки, увеличенного на определённый период (обычно 30–60 дней) для возможности предъявления требования. Конкретные требования устанавливаются конкурсной документацией.

Срок при обеспечении исполнения соглашения

Это наиболее сложный случай, поскольку концессионные соглашения заключаются на длительные сроки — от нескольких лет до десятилетий. На практике применяются следующие подходы:

1. Гарантия на весь срок соглашения, выдаётся на весь период действия концессионного соглашения плюс дополнительный срок (как правило, 30–90 дней) для предъявления требований. Такой вариант встречается редко из-за высокой стоимости и нежелания банков принимать долгосрочные риски.
2. Возобновляемая (пролонгируемая) гарантия — наиболее распространённый вариант. Гарантия выдаётся на ограниченный срок (обычно 1–3 года) с обязательством концессионера продлевать её или предоставлять новую не позднее чем за 15–30 дней до истечения предыдущей. Непредоставление новой гарантии является основанием для предъявления требования по действующей.
3. Гарантия на этап строительства — действует до подписания акта ввода объекта в эксплуатацию плюс резервный период, после чего может заменяться гарантией меньшей суммы на период эксплуатации.

Требования к сроку в конкурсной документации

Конкурсная документация по концессионному соглашению обычно содержит типовую форму банковской гарантии и чёткие требования к сроку её действия. Участнику важно проверить:

• соответствие срока гарантии требованиям документации — несоответствие является основанием для отклонения заявки или отказа в заключении соглашения;
• наличие условия о пролонгации и порядок её оформления;
• момент начала и окончания действия гарантии (дата выдачи, дата вступления соглашения в силу и т. д.);
• включение банка в реестр Минфина России — гарантии принимаються только от банков, соответствующих установленным требованиям (в реестре Минфина и Банка России более 200 уполномоченных кредитных организаций).

Прекращение обязательств гаранта

По общему правилу (статья 378 ГК РФ) обязательство гаранта перед бенефициаром прекращается:

• истечением срока, на который выдана гарантия;
• выплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;
• отказом бенефициара от своих прав по гарантии и возвращением её гаранту;
• в иных случаях, предусмотренных законом и условиями гарантии.

Важно помнить: требование концедента должно быть получено гарантом до окончания срока действия гарантии. Требование, поступившее после истечения срока, гарант вправе не удовлетворять.

Практические рекомендации

Концессионеру:

• заблаговременно (за 1–2 месяца) начинать процедуру продления гарантии или получения новой;
• контролировать соответствие текста гарантии типовой форме из конкурсной документации;
• учитывать стоимость гарантии в финансовой модели проекта на весь срок соглашения.

Концеденту:

• вести учёт сроков действия гарантий и своевременно требовать их продления;
• предусматривать в соглашении право предъявить требование по гарантии при её непродлении;
• проверять банк-гарант по реестру Минфина на момент выдачи гарантии.

Срок действия банковской гарантии по концессионному соглашению определяется условиями конкурсной документации и самого соглашения с учётом требований ГК РФ. Учитывая долгосрочный характер концессионных проектов, на практике чаще всего применяется механизм периодического продления гарантий. Внимательное отношение обеих сторон к срокам действия гарантии позволяет избежать ситуаций, когда обеспечение утрачивает силу, а обязательства концессионера остаются неисполненными, что защищает интересы как публичной, так и частной стороны соглашения.